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司法的细节 · 第二十九节

《司法的细节》第二十九节

(注:原文实际约2400字,按要求写成梗概)本文是作者关于《刑法修正案(九)》的发言,按立法说明的七个部分梳理其内容与思考。

(注:原文实际约2400字,按要求写成梗概)

本文是作者关于《刑法修正案(九)》的发言,按立法说明的七个部分梳理其内容与思考。

修正案共52条。第一,继续缩减死刑,废除9个罪名,将绑架罪等的绝对死刑改为相对死刑,并限定死缓期间故意犯罪改为死刑立即执行的条件,死刑改革已不可逆。第二,反恐领域从严,但恐怖主义、极端主义的定义在修正案中未明确,有待《反恐法》衔接,作者主张依据《上海公约》强调"暴力行为",以确保刑法打击行为而非思想言论。第三,网络犯罪体现刑法提前介入:明知他人利用平台犯罪仍提供技术服务即按犯罪处理,帮助犯被正犯化,以违法犯罪为目的开设网站即受罚。第四,加强人身权利保护:虐待罪对象扩至养老院等弱势群体,废除嫖宿幼女罪,猥亵妇女罪改为猥亵他人罪,加大对收买妇女儿童的打击。第五,强化反腐:加大行贿打击,增设向有影响力的人行贿罪,重大贪污受贿可终身监禁,数额改为数额加情节;终身监禁在程序和学理上受质疑,宜只作死刑替代措施。第六,填补劳教废除后的空档,如多次抢夺入罪、聚众犯罪去掉"聚众"。第七,以刑法引领核心价值观,增设组织考试作弊罪、代替考试罪等,虽有违刑法谦抑性的质疑,但立法机关受危险驾驶罪效果良好的影响而坚持。

作者进而提出几个问题:如何在打击犯罪与保障人权间平衡,修正案多用"数额较大""情节严重"及兜底条款,仅扰乱法庭秩序罪去掉了"其他";刑法如何保持谦抑,预备行为独立化、共犯正犯化等前置干预值得检讨;如何实现刑法与行政法、社会管理制度的协调,"违反国家有关规定"所指规定尚未出台时如何适用;轻罪范围扩容,需研究简繁分流的程序。

作者另有几点感受:重要条款未经一审二审、最后阶段捆绑通过,加新条文应多轮研究,程序瑕疵有损法律尊严;立法是多种力量的博弈,应兼听则明,如扰庭罪在立法机关与律师界的讨论印象不同;刑法学界应开阔视野,具备公共政策、性别、国际公约等视角。以嫖宿幼女罪为例,该罪设立本为加强对幼女的保护,并未放纵犯罪,但罪名有损国家形象、对受害人构成二次伤害,故应废除;暴力袭警罪最终只在妨害公务罪中考虑;冒充律师执业罪经评估未采纳。法律通过后应被遵守和善意解释,公检法司角色不同、无高低之分。最后作者指出,以审判为中心的改革取决于法庭上控辩能否平等,检察官与律师应对抗而不对立、交锋而不交恶。

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