《施米特文集：宪法学说》第八章：制宪权

本节论述制宪权的性质、主体及其动用方式。制宪权是一种政治意志，是政治统一体对自身存在类型和形式作出的总决断，一切宪法法规的效力都源于此。

本节论述制宪权的性质、主体及其动用方式。制宪权是一种政治意志，是政治统一体对自身存在类型和形式作出的总决断，一切宪法法规的效力都源于此。它不是与立法、行政、司法并列的权力，而是它们的共同基础；它不可分割，也不因宪法颁布而用尽，涉及政治总决断根基的宪法冲突和漏洞最终都只能由制宪权本身解决。宪法律只是制宪意志的实施规范，其修改权不等于制宪权。

制宪权主体经历了演变：中世纪认为只有上帝拥有制宪权；法国革命时期西哀士提出民族是制宪权主体，1789年三级会议自行宣布成立制宪国民议会，不经委托即以人民名义行使制宪权，首次明确区分了制宪权与依宪产生的权力。民族是有政治存在意志的统一体，行使制宪权不受任何程序拘束。王朝复辟时期国王被称为主体，但世袭君主制受家族继承限制，难以充当政治生活的根源；稳固的少数派组织（如贵族圈子、骑士团）也可成为主体，20世纪俄国苏维埃与意大利法西斯统治带有此类新贵族制要素，但尚未作出最终决断。

动用制宪权没有规定的程序。君主可单方面钦定宪法，人民则须直接表达总体意志，其自然形式是喝彩式的赞成或否决，只能作简单的“是”“否”表态，如1918年德国否定君主制即自动意味着选择共和。近代民主制发展出几种惯例：一是由选举产生的国民议会议决通过宪法，不经公投（如1791年法国宪法、魏玛宪法）；二是会议起草草案后交付全民表决批准（如1793年、1795年法国宪法）；三是联邦制国家由各成员邦分别批准（如1787年美国宪法）；四是直接举行全民公投（拿破仑时期多次公投均压倒多数通过，但受选举操纵影响）。此外还有例外情形，如1791年法国宪法由非普选产生的议会通过，1920年捷克斯洛伐克宪法由仅有斯拉夫党派代表的会议通过，均未经全民公决。